辯護(hù)詞

　　尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

　　依照法律規(guī)定，受被告人林某某的委托和北京盈科(廣州)律師事務(wù)所指派，我擔(dān)任涉嫌組織他人偷越國(guó)(邊)境罪的被告人林某某的辯護(hù)人，參與本案訴訟活動(dòng)。開(kāi)庭前，我認(rèn)真查閱了本案案卷材料，會(huì)見(jiàn)了林某某，又參加了法庭調(diào)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人林某某組織他人偷越國(guó)(邊)境罪，辯護(hù)人對(duì)此指控沒(méi)有異議。但被告人林某某具有如下法定或酌定從輕、減輕情節(jié)。現(xiàn)結(jié)合本案證據(jù)所證實(shí)的事實(shí)，發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)，提請(qǐng)合議庭在對(duì)被告人林某某量刑時(shí)予以慎重考慮。

　　一、被告人林某某不具備犯罪故意，沒(méi)有犯罪共謀行為。整個(gè)犯罪過(guò)程中被告人對(duì)偷渡者的身份情況毫不知情，其作為旅游業(yè)從業(yè)人員，沒(méi)有權(quán)利、義務(wù)，也沒(méi)有能力去對(duì)偷渡者身份的真實(shí)性與合法性進(jìn)行核實(shí)。林某某對(duì)鐘溥居的客戶提供的服務(wù)與其在廣之旅為公司的客戶提供辦理簽證的服務(wù)內(nèi)容完全一致，都由客戶提供資料，再為客戶進(jìn)行面試培訓(xùn)、翻譯資料、辦理美國(guó)領(lǐng)事館簽證手續(xù)，二者收費(fèi)也完全一致。且在為鐘溥居的客戶提供辦理簽證的服務(wù)中，沒(méi)有策劃、共謀、包裝客戶身份之行為，也沒(méi)有為此進(jìn)行業(yè)務(wù)外的特殊培訓(xùn)、沒(méi)有謀取非法暴利之行為。被告人所做的行為只是極為普通的職業(yè)行為，其工作內(nèi)容與專(zhuān)為出境客戶翻譯資料、面試培訓(xùn)、辦理簽證手續(xù)的中介機(jī)構(gòu)所提供的服務(wù)完全一樣。據(jù)此，被告人因受欺騙為偷渡者翻譯了相關(guān)資料、指導(dǎo)了面試培訓(xùn)、帶路到使領(lǐng)館協(xié)助辦理面簽手續(xù)，因其職務(wù)不具備對(duì)客戶資料進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)，其過(guò)失遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于簽證機(jī)關(guān)被偷渡者以虛假資料騙取簽證的過(guò)錯(cuò)、更遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于海關(guān)等機(jī)關(guān)因無(wú)法揭穿而放行假護(hù)照的持有者的過(guò)錯(cuò)。退一步說(shuō)，被告也是受害者，不具備主觀惡性，沒(méi)有犯罪故意，否則被告人也不可能向其收取與其本職工作崗位完全一致的報(bào)酬，既然沒(méi)有謀取非法暴利的情節(jié)，其自然也沒(méi)有犯罪動(dòng)機(jī)。另外，鐘溥居也分別在其第五、七、九次詢問(wèn)筆錄中數(shù)次陳述，林某某“不知道”申請(qǐng)人的資料是偽造的，“懷疑過(guò)，不過(guò)后來(lái)也沒(méi)有多問(wèn)”，而根據(jù)偵查機(jī)關(guān)的證據(jù)案卷中，也沒(méi)有任何其他證據(jù)能夠表明林某某對(duì)公訴方指控的犯罪行為具有故意、或者犯罪前的共謀行為。根據(jù)刑法的規(guī)定，組織他人偷越國(guó)邊境罪，是有組織共同犯罪、是共同故意犯罪、不存在過(guò)失犯，沒(méi)有共謀也不能構(gòu)成共犯，請(qǐng)法官予以慎重考慮。

　　二、被告人并未造成危害后果。鐘溥居在其第七次訊問(wèn)筆錄第5-7頁(yè)中供述，林某某為其辦理的客戶大多是其親戚，是真正去旅游的，只有今年1月30日的一批6個(gè)人是其“公司的客人”，而且都遭拒簽。由此可見(jiàn)，被告人對(duì)鐘溥居偽造身份證件的客人進(jìn)行填表、翻譯、培訓(xùn)、帶領(lǐng)去使領(lǐng)館辦理簽證手續(xù)的僅有6人，只占鐘溥居客戶的一小部分，按照六個(gè)人，每人得利500元計(jì)算，其非法所得才僅僅3000元，且并沒(méi)有產(chǎn)生危害后果，其犯罪情節(jié)、數(shù)額均顯著輕微。

　　三、對(duì)于偵查機(jī)關(guān)從林某某住處搜查出的兩枚印章，其中之一是根據(jù)其公司負(fù)責(zé)人余健的指示找人刻制的，其內(nèi)容為“廣之旅國(guó)際旅行社股份有限公司出境游總部美洲部業(yè)務(wù)專(zhuān)用章”，該枚印章未在工商部門(mén)登記、也并非用于對(duì)外締約，僅僅用于確認(rèn)行程單之用途，因此，不是公章，而林某某違反公司規(guī)定將其帶回家，也僅僅是為了工作應(yīng)急便利，即便違反公司制度，也與本案無(wú)關(guān)。另外一枚“廣州市白云區(qū)百事佳小學(xué)”印章及其函頭紙，據(jù)林某某本人交待，是鐘溥居因趕時(shí)間交給他打印工作證明時(shí)用的，而林某某使用完后近兩年的時(shí)間里，都未曾對(duì)其進(jìn)行處理。按常理推論，如果林某某明知其是偽造的假印章的話，其應(yīng)該早就把它處理掉了，而其未對(duì)其進(jìn)行處理，只能證明其認(rèn)為鐘溥居必然會(huì)來(lái)索取。盡管鐘溥居對(duì)此事沒(méi)有明確交待，而偵查機(jī)關(guān)的證據(jù)，一、無(wú)法證明此印章是林某某本人私刻;二、無(wú)法證明林某某明知此印章為偽造;三、無(wú)法證明此印章產(chǎn)生的違法后果。因此，此印章與公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無(wú)關(guān)。

　　四、被告人林某某在該犯罪中是從犯。被告人林某某在本案中所做的事情只是對(duì)其接受的客戶(而無(wú)論是偷渡人員還是正當(dāng)出國(guó)人員)，進(jìn)行毫無(wú)差別的填表、翻譯資料、面簽培訓(xùn)和帶領(lǐng)到使領(lǐng)館辦理簽證手續(xù)，無(wú)犯罪前共謀犯罪、沒(méi)有參與贓款的收取分配、沒(méi)有對(duì)偷渡者身份的包裝與安排偷渡者到達(dá)美國(guó)后的工作等行為。林某某僅僅是按照其專(zhuān)業(yè)與業(yè)務(wù)范圍，以其個(gè)人的合法經(jīng)驗(yàn)與勞務(wù)完成工作，獲取報(bào)酬。在整個(gè)所謂的共同犯罪中所起的只是次要作用或者輔助作用，根據(jù)公訴機(jī)關(guān)的定性，是從犯。而根據(jù)《刑法》第27條的規(guī)定，對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。就偵查機(jī)關(guān)目前所搜集的證據(jù)而言，應(yīng)當(dāng)對(duì)林某某減輕或免除處罰。

　　五、關(guān)于本罪罪與非罪的認(rèn)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)邊境等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮他人偷越國(guó)(邊)境或者在首要分子指揮下，實(shí)施拉攏、引誘、介紹他人偷越國(guó)(邊)境等行為的，屬于刑法第三百一十八條規(guī)定的“組織他人偷越國(guó)(邊)境”。在本案中，林某某本人從未實(shí)施過(guò)領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮他人偷越國(guó)邊境的行為，也從未在首要分子指揮下，實(shí)施拉攏、引誘、介紹他人偷越國(guó)邊境的行為。盡管如此，在案發(fā)后，被告人林某某對(duì)自己的所作所為供認(rèn)不諱，也為自己所犯下的錯(cuò)誤，以及自己給家庭家人造成的驚嚇與困擾懊悔不已，數(shù)次向辯護(hù)人表示自責(zé)，也一再坦陳對(duì)不起自己的配偶和在其被捕后出生的兒子，其悔過(guò)表現(xiàn)已足夠深刻，并一再要求本辯護(hù)人為其做有罪答辯，盡管本辯護(hù)人認(rèn)為，林某某并不構(gòu)成公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪。

　　被告人林某某是廣州本地戶籍，雖非有為青年，但也一向遵紀(jì)守法，沒(méi)有任何違法亂紀(jì)的不良記錄，此次是初犯、偶犯、從犯、也是過(guò)失犯。其在本案中所實(shí)施的行為與其正當(dāng)本職工作完全一致，不具備主觀惡性，不具有人身危險(xiǎn)性，社會(huì)危害性較小，且有較大的再教育再改造的可能性。辯護(hù)人認(rèn)為，對(duì)于林某某可以適用《刑法》第三十七條的規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過(guò)，或者由主管部門(mén)予以行政處罰或者行政處分。即便認(rèn)為林某某構(gòu)成犯罪的，也可以根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)適用《刑法》第七十二條關(guān)于緩刑的規(guī)定，對(duì)其適用緩刑不但不致再危害社會(huì)，而且可以有效避免判處實(shí)刑帶來(lái)的交叉感染與回歸社會(huì)難的問(wèn)題，以此一次慘痛的教訓(xùn)，必然能夠讓其明白謹(jǐn)言慎行，規(guī)矩做人的好處與價(jià)值，也能夠促使其安分守己，做一個(gè)對(duì)社會(huì)有正面價(jià)值的人。

　　以上辯護(hù)意見(jiàn)，懇請(qǐng)合議庭采納。以明察秋毫，彰顯司法公正，以謹(jǐn)慎司法，維護(hù)法律尊嚴(yán)，謝謝。

　　此致

　　白云區(qū)人民法院

　　辯護(hù)人：陳一天

　　2012年11月21日

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